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El derecho positivo en una frase
La palabra “positivismo” se utilizó probablemente por primera vez para llamar la atención sobre la idea de que el derecho es “positivo” o “postulado”, en contraposición a que sea “natural” en el sentido de derivado del derecho natural o la moral.
La teoría del derecho de Austin es vulnerable a una serie de críticas. Uno de los problemas es que no parece haber un soberano identificable en las sociedades democráticas. En Estados Unidos, por ejemplo, el poder político último parece pertenecer al pueblo, que elige a los legisladores para que representen sus intereses. Los legisladores elegidos tienen el poder de coaccionar el comportamiento, pero son considerados como servidores del pueblo y no como depositarios del poder soberano. La población votante, por otro lado, parece ser la depositaria de la autoridad política última, pero carece del poder inmediato para coaccionar el comportamiento. Así, en democracias como la de Estados Unidos, la autoridad política última y el poder de coaccionar el comportamiento parecen residir en entidades diferentes.
Pero lo que en última instancia distingue a las sociedades con sistemas de derecho completos de las que sólo tienen formas rudimentarias o primitivas de derecho es que las primeras tienen, además de normas primarias de primer orden, metarreglas secundarias que tienen como objeto las propias normas primarias:
Derecho natural
El derecho positivo se refiere a un conjunto de leyes creadas por el hombre que pueden regular la conducta en un área determinada. Este tipo de derecho puede remontarse a la antigüedad y suele ser aprobado por el gobierno a nivel local, regional o nacional. A veces se contrasta con el derecho natural, que suele basarse en principios morales. Este tipo de leyes puede establecer las normas para los actos que se requieren y los que se prohíben.
El término “positivo” puede utilizarse para describir las leyes positivas porque suelen ser “impuestas” a los ciudadanos de una zona determinada. Algunos ejemplos de estas leyes pueden ser los estatutos, las sentencias judiciales y las ordenanzas. Las leyes pueden ser redactadas y promulgadas por los legisladores del gobierno, los tribunales y los organismos administrativos. Aquellos que están físicamente presentes donde este tipo de leyes tienen poder de gobierno suelen estar obligados a obedecer dichas leyes.
El derecho positivo puede haberse originado hace miles de años. Los Diez Mandamientos del cristianismo pueden utilizarse como ejemplo de este tipo de ley. Los cristianos pueden considerar que los Diez Mandamientos son válidos no sólo porque se basan en principios morales, sino también porque pueden haber sido grabados en piedra por Dios y entregados al profeta bíblico Moisés. Los positivistas suelen compartir la opinión de que, para ser obedecidas, las leyes deben ser promulgadas por figuras de autoridad.
Lo opuesto al derecho positivo
Podemos entenderlo como tener emociones e implicación optimistas, estar seguro y no tener dudas. Algo concluyente e irrefutable, que fomenta el buen comportamiento, afirmativo, que tiene carga eléctrica, entre otros.
De esta definición, desprovista de todo enfoque filosófico, se puede deducir que las leyes y legislaciones hechas por el Estado para regir los asuntos de los ciudadanos, los habitantes no ciudadanos, las organizaciones domésticas y su relación en el círculo internacional son leyes positivas.
De acuerdo con la teoría del derecho positivo, una norma es una ley una vez que ha sido dictada por quien tiene la facultad de dictarla. Sin considerar su bondad o maldad, lo correcto o incorrecto, o sus consecuencias.
El Tribunal Supremo de Nigeria sostuvo que el tribunal no puede indagar sobre la validez de los decretos y edictos y la competencia del gobierno para dictarlos, ni indagar sobre si un decreto o edicto fue una sentencia legislativa.
Qué es el derecho positivo en la jurisprudencia
Las leyes positivas (latín: ius positum) son leyes creadas por el hombre que obligan o especifican una acción. El derecho positivo también describe el establecimiento de derechos específicos para un individuo o grupo. Etimológicamente, el nombre deriva del verbo posit.
El concepto de derecho positivo se distingue del “derecho natural”, que comprende los derechos inherentes, conferidos no por un acto legislativo, sino por “Dios, la naturaleza o la razón”[1] El derecho positivo también se describe como el derecho que se aplica en un momento determinado (presente o pasado) y en un lugar determinado, y que consiste en el derecho estatutario, y la jurisprudencia en la medida en que es vinculante. Más concretamente, el derecho positivo puede caracterizarse como “la ley real y específicamente promulgada o adoptada por la autoridad competente para el gobierno de una sociedad jurídica organizada”[2].
Tomás de Aquino confundió la ley hecha por el hombre (lex humana) y la ley positiva (lex posita o ius positivum)[3][4][5] Sin embargo, existe una sutil distinción entre ambas. Mientras que el derecho hecho por el hombre considera el derecho desde la posición de sus orígenes (es decir, de quién lo planteó), el derecho positivo considera el derecho desde la posición de su legitimidad. El derecho positivo es el derecho por la voluntad de quien lo hizo, y por tanto puede haber tanto derecho positivo divino como derecho positivo hecho por el hombre. La teoría del Derecho positivo parte de los poderes que lo han promulgado. Este tipo de derecho es necesario ya que es hecho por el hombre o promulgado por el Estado para proteger los derechos de los individuos, de los gobernados, para resolver disputas civiles y por último para mantener el orden y la seguridad en la sociedad. (Traducido más literalmente, la lex posita es la ley positiva)[3] En la Summa contra Gentiles el mismo Tomás escribe sobre la ley positiva divina donde dice “Si autem lex sit divinitus posita, auctoritate divina dispensatio fieri potest (si la ley es divinamente dada, la dispensa puede ser concedida por la autoridad divina)”[6] y “Lex autem a Deo posita est (Pero la Ley fue establecida por Dios)”. [7] Martín Lutero también reconoció la idea de la ley positiva divina, al igual que Juan de Torquemada[8].